|
|
|
 |
|
|
 |
|
|
|
|
Aga Partners
11a, пр. Науки
03028, Киев
Украина |
тел.: +380 (44) 206-06-75
+380 (44) 206-06-76
тел./факс: +380 (44) 206-06-75
e-mail: office@agalawyers.org |
|
|
|
 |
Право международной торговли
Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже: история — цели — принципы Эксперт ЮНСИТРАЛ, председатель Морской арбитражной комиссии при Торгово–промышленной палате Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации Сергей Николаевич ЛЕБЕДЕВ
Разрабатываемые Комиссией ЮНСИТРАЛ международные документы — это документы высокого международного стандарта, работа над которыми обеспечена участием ведущих экспертов в области международной торговли, коммерческого арбитража и способствует нахождению консенсуса в сфере международных унификаций.
Важным достижением в области права международной торговли являются документы, подготовленные по вопросам международного коммерческого арбитража, история создания которых началась в 1976 году. В это время был принят Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и последовала резолюция Генеральной Ассамблеи ООН с рекомендацией использовать Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ в международной коммерческой практике.
Следует отметить, что сегодня Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ вполне приемлем во взаимоотношениях между договаривающимися сторонами. Арбитражные оговорки о проведении арбитража согласно Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ содержатся не только в текстах коммерческих контрактов, заключаемых между предприятиями, предпринимателями различных стран, но и в международных договорах.
Решение Комиссии по праву международной торговли 1981 года, которым поручалось разработать Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже, изначально было ориентировано на применение названного закона в развивающихся государствах, где либо вообще не существовало арбитражного законодательства, либо национальные законы отдельных стран содержали устаревшие положения об арбитраже.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ должен был содействовать развитию арбитражного законодательства и арбитража, причем с ориентацией на использование его в сфере внешнеэкономических связей. Необходимо заметить, что при подготовке текста Типового закона ЮНСИТРАЛ оговаривалось следующее условие: в стране, принявшей этот закон, действует эффективный режим для международного коммерческого арбитража, отвечающий современным стандартам.
Что же понимать под «международным арбитражем»?
Недостаточно сказать, что данное понятие подразумевает разрешение спора, возникшего между субъектами различных государств. Из текста Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже следует, что Типовой закон ЮНСИТРАЛ применяется тогда, когда субъекты спорных правоотношений находятся на территории одного государства, а место арбитража — на территории другого государства. Применение Типового закона ЮНСИТРАЛ возможно и в том случае, если любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора, находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия.
Обращает на себя внимание и положение статьи 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ, согласно которой арбитраж является международным и тогда, когда стороны прямо выраженным образом договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной. В процессе принятия государствами национальных законов приведенная норма Типового закона ЮНСИТРАЛ подверглась унификации. Так, в частности, согласно Закону Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже» в международный коммерческий арбитраж по соглашению сторон могут передаваться споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой.
Статья 18 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже содержит положение о том, что к сторонам арбитражного разбирательства должно быть равное отношение, и каждой стороне должны быть предоставлены все возможности для изложения своей позиции. Таким образом, прописанный в статье 18 Типового закона ЮНСИТРАЛ принцип — это фундаментальное начало арбитража, начало арбитража, которое не может быть информативным, но о котором все лица, участвующие в качестве спорящих сторон либо в качестве арбитров, обязаны постоянно думать.
Согласно статье 19 Типового закона ЮНСИТРАЛ стороны могут по своему усмотрению договориться о процедуре ведения разбирательства арбитражным судом. Применение данного правила возможно при соблюдении императивных положений Типового закона ЮНСИТРАЛ, касающихся процедуры, от которой стороны не могут отступить.
Речь о такой процедуре идет в статье 24 Типового закона ЮНСИТРАЛ, где сказано, что все заявления, документы или другая информация, представляемые одной из сторон арбитражному суду, должны быть переданы другой стороне. Сторонам достаточно заблаговременно должно быть направлено уведомление о любом слушании и о любом заседании арбитражного суда, проводимом в целях осмотра товаров, другого имущества или документов.
В качестве примера целесообразно указать, что нельзя допускать такой ситуации, чтобы ходатайство одной стороны о принятии обеспечительных мер в отношении имущества другой стороны не было доведено до сведения другой стороны в арбитраже, даже когда это касается обстоятельств угрозы того, что другая сторона может каким–то образом распорядиться своим имуществом, перевести деньги за границу, по иному избежать возможности в реализации этих обеспечительных мер.
Обращает на себя внимание и статья 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ, согласно которой арбитражный суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. При отсутствии какого–либо указания сторон арбитражный суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.
Нормы права — это возможность для сторон избрать не только нормы законодательства, действующего в том или другом государстве, но избрать и нормы так называемого «мягкого права». Например, в частности, стороны в договоре могут закрепить применение Принципов международных коммерческих договоров (УНИДРУА), то есть предусмотреть возможность выхода за нормы объективно действующего права на территории той или другой страны. Если стороны этого не сделали, то арбитражный суд должен применять право уже в подлинном смысле слова, в нормативном значении этого термина, которое определяется согласно коллизионным нормам.
Арбитр в вопросе выбора коллизионных норм для определения применимого права свободен. Он может применить коллизионные нормы, действующие не только в стране, где происходит арбитражное разбирательство, но и коллизионные нормы, действующие в торговле в другом государстве, которые по усмотрению арбитра особо подходящие для того, чтобы определить норму закона.
Так в соответствии со статьей 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации особенности права, подлежащего применению в международном коммерческом арбитраже, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Таким образом, уже на арбитров, проводящих арбитражное разбирательство (например, в городе Москве), не возлагается обязанность применения коллизионных норм, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации, а закреплено право арбитров применить коллизионную норму, действующую в ином государстве. Определено лишь то, что возможность отступления международным арбитром от национальных коллизионных норм в пользу коллизионных норм, действующих на территории другого государства, должна быть мотивирована конфликтом, и в каждом случае такое решение носит индивидуальный характер.
До 2002 года Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не предусматривал возможности стороны обращения в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер по спорам, которые с силу арбитражной оговорки подлежали рассмотрению в арбитраже.
С принятием нового Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации появилась возможность обращения в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер в том случае, если арбитражное разбирательство происходит на территории России. Статья 9 Закона Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже» содержит положение о том, что обращение стороны в суд до или во время арбитражного разбирательства с просьбой о принятии мер по обеспечению иска и вынесение судом определения о принятии таких мер не являются несовместимыми с арбитражным соглашением.
Существует также проблема консолидации арбитражных процессов, многосторонних арбитражей, разрешить которую совсем непросто, поскольку параллельно необходимо согласовывать вопросы назначения сторонами и состав арбитров, вызова свидетелей.
Актуальна и проблема иммунитета арбитров, когда вопросы ответственности арбитров за неправильно вынесенные решения, имущественной ответственности, ответственности за ошибки в ведении арбитражного процесса, пропуски сроков в законодательстве многих стран разрешаются по–разному.
Проблемам признания и приведения в исполнение арбитражных решений посвящен раздел 8 Закона Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже», где установлен единый режим для предъявления к исполнению как арбитражного решения, вынесенного государством суда, так и иностранного арбитражного решения.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже может приниматься с изменениями, которые по мнению национальных законодателей конкретного государства являются необходимыми. Так, сравнивая национальные законы о международном коммерческом арбитраже, которые приняты на основании Типового закона ЮНСИТРАЛ, можно увидеть, что между ними существуют значительные расхождения. Определенная сложность здесь состоит в том, что Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже должен содействовать общепринятым нормам, следовательно, вопросы унификации достигаются большим трудом.
Сегодня более пятидесяти государств приняли национальные законы на базе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже. Арбитраж становится для сторон методом разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли.
 |
международная купля - продажа товаров; |
|
международный коммерческий арбитраж; |
|
транспорт; |
|
страхование; |
|
международные платежи; |
|
интеллектуальная собственность; |
|
устранение из законов дискриминационных положений, отрицательно влияющих на международную торговлю; |
|
представительство; |
|
легализация документов. |
Приоритет был отдан международной купле-продаже товаров, международным платежам и международному коммерческому арбитражу.
Затем Комиссия выбрала в рамках каждой темы конкретные вопросы для отдельного подробного рассмотрения.
Вот как раз вопрос о согласовании и унификации права, касающегося международного коммерческого арбитража, и был одной из тем, которым на 1-й сессии Комиссии был отдан приоритет.
Отметив, что несколько органов и организаций работают над различными аспектами этой темы, Комиссия назначила специального докладчика для рассмотрения наиболее важных проблем, касающихся применения и толкования существующих конвенций в этой области, а также других смежных проблем.
В докладе, представленном Комиссии специальным докладчиком, был изложен общий отчет о деятельности, проведенной различными органами и организациями в области международного коммерческого арбитража, включая результаты работы. Рассматривался также ряд проблем в отношении применения и толкования существующих многосторонних международных конвенций в этой области. Одна из рекомендаций, сделанных специальным докладчиком, заключалась в том, что Комиссии следует рассмотреть вопрос о разработке типового свода арбитражных правил, который охватывал бы арбитражные разбирательства, возникающие в связи с международными коммерческими отношениями, а также типовой закон, направленный на унификацию и упрощение национального законодательства, регулирующего такое разбирательство.
Одним из важных направлений в деле содействия развитию международного коммерческого арбитража и его практическому использованию деловыми кругами различных стран является унификация правил арбитражной процедуры.
Этой цели как раз и служит Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли (Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ - апрель 1976 г., гл. 1.1.).
Принятие арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ ознаменовало собой один из первых существенных практических результатов деятельности Комиссии ООН по праву международной торговли , которая , согласно известной Резолюции Генеральной Ассамблеи 2205 (X X I) об учреждении данной Комиссии, призвана путем объединенных усилий представителей всех основных экономических и правовых систем, развитых и развивающихся стран содействовать прогрессивному согласованию и унификации права международной торговли., учитывая при этом интересы всех народов.
Включив уже на 1-й своей сессии в феврале 1968 г. вопрос об арбитраже в международной торговле в число первоочередных тем своей программы работы, Комиссия на 6-й сессии (1973 г.) приняла решение о подготовке “Проекта арбитражного регламента для факультативного использования его в специальном, (т. е. ad hoc) арбитраже, связанном с международной торговлей”.
При подготовке проекта, как отмечается в комментариях профессора П. Сандерса, явившегося консультантом секретариата ЮНСИТРАЛ, были учтены действующие международные конвенции, в том числе Московская Конвенция 1972 г., а также регламент ЕЭК и ЭКАДВ. Единообразный регламент различных институционных арбитражей, включая ВТАК при ТПП СССР.
Проект был разослан для сбора замечаний в региональные экономические комиссии ООН и примерно в 70 центрах международного коммерческого арбитража различных стран мира.
Обсудив предварительный проект этого регламента на своей 8-й сессии (1975 г.), ЮНСИТРАЛ предложила Генеральному секретарю в свете соображений, высказанных в ходе обсуждений, подготовить пересмотренный проект регламента и представить его на 9-й сессии.
На базе нового проекта, обсужденного на 9-й сессии, Комиссия 28 апреля 1976 г. единогласно приняла Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Резолюцией 31/ 98 от 15 декабря 1976 г. Генеральная Ассамблея ООН, отметив принятие этого Регламента Комиссией, рекомендовала использовать его “при урегулировании споров, возникающих в контексте международных торговых отношений, в частности путем ссылок на Арбитражный регламент в коммерческих контрактах.
Хотя арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ в его окончательном виде предназначен для регулирования арбитража, проводимого неофициальными арбитражными учреждениями (т. е. в тех случаях, когда стороны договорились об арбитраже, но не выбрали арбитражного учреждения для проведения арбитража), он может также быть использован при проведении арбитража официальными учреждениями (т. е. в тех случаях, когда стороны, договаривающиеся об арбитраже, выбрали такое учреждение).
В исследовании, подготовленном для Комиссии в 1979 году, секретариат отметил, что несколько арбитражных учреждений либо объявили о своей готовности проводить арбитраж в соответствии с этим регламентом, или же приняли этот регламент в качестве своего собственного; вместе с тем эти учреждения выбрали различные подходы к использованию регламента.
Комиссия высказала мнение о том, что желательно применять арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ без изменений даже в тех случаях, когда арбитраж с использованием регламента проводится арбитражными учреждениями, и что следует избегать различий в использовании регламента. Требуемые в некоторых случаях изменения с целью привести регламент в соответствии с требованиями арбитража, проводимого каким-либо официальным учреждением, могут быть сделаны в том случае, если стороны договорились о проведении их арбитража в соответствии с административными нормами этого арбитражного учреждения. В соответствии с этим Комиссия просила секретариат подготовить руководство по проведению арбитража в соответствии с арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ с тем, чтобы оказать помощь арбитражным учреждениям и другим органам, таким, как торговые палаты, в принятии процедур деятельности в качестве органов, назначающих арбитров, или в обеспечении административного обслуживания в случаях , рассматриваемых в соответствии с арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ. На основе проектов, подготовленных секретариатом, Комиссия доработала и утвердила в 1982 году ряд не носящих обязательного характера рекомендаций для оказания помощи арбитражным учреждениям и другим заинтересованным органам в проведении арбитража в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ.
Использование Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ при урегулировании споров, возникающих в связи с международными коммерческими сделками, было рекомендовано Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций, а также Афро-азиатским консультативно-правовым комитетом (ААКПК). После этого одобрения регламент был широко признан и используется во многих различных случаях.
Когда ААКПК одобрил Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, он вынес некоторые дополнительные рекомендации, направленные на обеспечение свободы сторон договариваться об арбитражном регламенте, независимо от любого противоречащего этому положения в праве, применимом к арбитражу, на обеспечение справедливости при арбитражном разбирательстве и на исключение возможности полагаться на суверенный иммунитет при международном коммерческом арбитраже. ААКПК высказал мнение о том, что эти вопросы можно уточнить в протоколе Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год) (Нью - Йоркская конвенция).
В этой связи секретариат подготовил для Комиссии два исследования. Одним из них был доклад о применении и толковании Нью-Йоркской конвенции. В нем отмечались неясности , расхождения и проблемы, встречающиеся при применении этой Конвенции, и устанавливалась ее практическая ценность для содействия развитию международного коммерческого арбитража. в докладе был сделан вывод о том, что , несмотря на некоторые незначительные недостатки, эта Конвенция удовлетворительно отвечает общей цели, для которой она принималась, и что , в связи с этим, изменять ее нецелесообразно.
Во втором докладе рассматривалась необходимость обеспечения большого единообразия в национальных законах, касающихся арбитражной процедуры, а также желательность установления стандартов в отношении современных и справедливых арбитражных процедур. В докладе высказывалось мнение о том, что Комиссии следует приступить к работе над проектом закона об арбитражной процедуре, который помог бы преодолеть большинство проблем, отмеченных в первом докладе, посвященном Нью-Йоркской конвенции, а также устранить сомнения, отраженные в рекомендациях ААКПК.
Комиссия согласилась с тем, что такой типовой закон мог бы оказать государствам помощь в изменении и модернизации своих законов, касающихся арбитражной процедуры с тем, чтобы учесть конкретные черты и удовлетворить потребности международного коммерческого арбитража. Он позволил бы уменьшить расхождения, встречающиеся при толковании Нью-Йоркской конвенции. Кроме того, он в значительной степени соответствовал бы высказанным ААКПК, пожеланиям в том отношении, что если бы типовой закон был признан государственным, он свел бы к минимуму возможную коллизию между национальными законами и Арбитражным регламентом. В связи с этим Комиссия просила секретариат подготовить предварительный проект типового закона о международном коммерческом арбитраже и поручила подготовку проекта типового закона своей Рабочей группе по международной договорной практике.
Рабочая группа завершила работу, утвердив проект типового закона о международном коммерческом арбитраже. Комиссия утвердила Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже в 1985 году.
Генеральная Ассамблея рекомендовала всем государствам должным образом учитывать этот типовой закон ввиду желательности единообразия права, касающегося арбитражных процедур, а также конкретных потребностей практики международного коммерческого арбитража.
Необходимо также отметить, что одной из приоритетных тем программы работы, принятой Комиссией на ее 11-й сессии (1978 года), была согласительная процедура при решении международных торговых споров. В докладе, подготовленном секретариатом для Комиссии, рассматривался характер согласительной процедуры, и обсуждались цели, потенциальные преимущества и конкретные черты согласительной процедуры по сравнению с другими методами урегулирования споров.
На основе проектов текстов и комментариев, подготовленных секретариатом, Комиссия доработала и утвердила в 1980 году Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ. Генеральная ассамблея рекомендовала использовать этот регламент в тех случаях, когда спор возникает в связи с международными коммерческими отношениями и стороны пытаются полюбовно решить этот спор путем согласительной процедуры.
|
|
|
